Derechos Humanos y la Identidad de Género

Posted: 25 Feb 2010 07:51 AM PST

Estrasburgo, 29 julio 2009
CommDH / IssuePaper (2009) 2
Versión original

De Derechos Humanos y la Identidad de Género
Edición Libro de Thomas Hammarberg, del Consejo de Europa para los Derechos Humanos

Tabla de contenidos

I. Introducción
II. Ley Internacional de Derechos Humanos
III. Las cuestiones concretas de derechos humanos

3.1 La identidad de género como motivo de discriminación entre los Estados miembros del Consejo de Europa
3.2 El reconocimiento legal del género preferido
3.2.1 Condiciones para el cambio de sexo y nombre
3.2.2 Consecuencias para la familia

3.3 Acceso a la atención de la salud
3.4 Acceso al mercado de trabajo
3.5 Transfobia y la violencia contra las personas transexuales
3.6 Refugiados y los migrantes transgénero

IV. Buenas Prácticas
V. Recomendaciones a los Estados miembros del Consejo de Europa

I. Introducción

La identidad de género es uno de los aspectos más fundamentales de la vida. El sexo de una persona suele ser asignado al nacer y se convierte en un hecho social y jurídico a partir de ahí. Sin embargo, un número relativamente pequeño de personas experimenta problemas con ser un miembro del sexo con el que se le registró al nacer. Esto también puede serlo para las personas intersexuales cuyos cuerpos incorporan ciertos aspectos de la fisiología de ambos sexos, y en ocasiones su anatomía genital. Para otros, los problemas surgen debido a que su percepción innata de los mismos no está en conformidad con el sexo asignado al nacer. Estas personas se conocen como personas “transgénero” o “transexual” y el documento actual se refiere a este grupo de personas.

La situación de los derechos humanos de las personas transexuales ha sido ignorado y descuidado, a pesar que los problemas que enfrentan son graves y con frecuencia asumidos en solitario. Las personas transgénero experimentan un alto grado de discriminación, intolerancia y violencia directa. Sus derechos humanos fundamentales son violados, incluyendo el derecho a la vida, el derecho a la integridad física y el derecho a la salud.

Aunque el número de las personas transexuales es pequeño, hay que señalar que la comunidad transexual es muy diversa. Incluye a quienes aun no se han sometido a operación de cambio de sexo y a los que si se han sometido, también a las personas que deciden no someterse o no tienen acceso a las operaciones. Se puede identificar como de mujer a hombre (FTM) o de hombre a mujer  (MTF) a las personas transexuales, y pueden o no haber sido sometidos a cirugía o terapia hormonal. La comunidad también incluye a los travestis y otras personas que no encajan en las estrechas categorías de “masculino” o “femenino”. Muchos de los marcos jurídicos sólo parecen referirse a las personas transexuales, dejando fuera a una parte decisiva de la comunidad.

A fin de comprender el concepto de identidad de género, es importante distinguir entre los conceptos de ’sexo’ y ‘género’. Mientras que “sexo” se refiere principalmente a la diferencia biológica entre hombres y mujeres, “género” también incluye el aspecto social de la diferencia entre los géneros, además de los elementos biológicos.

La noción de “identidad de género” ofrece la oportunidad de comprender que el sexo asignado a un bebé al nacer puede no corresponderse con la identidad de género que desarrolla el niño cuando él o ella crece. La identidad  de género hace referencia a la interna y profunda  experiencia individual de género, que puede o no corresponder con el sexo asignado al nacer, e incluye el sentido personal del cuerpo y otras expresiones de género  (es decir, ) como el vestido, el habla y gestos.1 La mayoría de las personas legalmente definidas como hombre o mujer, tendrá  en consecuencia una identidad de género masculino o femenino. Las personas transexuales, sin embargo, no se desarrollan en base a su identidad de género  y puede que deseen cambiar su situación jurídica, social y física – o partes de ellos – de modo que se corresponda con su identidad de género. Los cambios buscados respecto de la apariencia física, ya sea a través del cambio de vestimenta, procedimientos médicos o quirúrgicos  son a menudo parte de la experiencia de las personas transexuales por lograr la consistencia con su experiencia personal de género.

Tanto la noción de identidad de género como las formas de expresión entre los géneros utilizados en la vida cotidiana, son elementos importantes para la comprensión de los problemas de derechos humanos que enfrentan las personas transexuales. Algunos marcos jurídicos de los Estados miembros del Consejo de Europa, por desgracia, clasifican la identidad de género  en la “orientación sexual”, lo que no es correcto, puesto que la identidad de género y orientación sexual son dos conceptos diferentes. La orientación sexual debe entenderse como  la atracción emocional, afectiva y sexual profunda e íntima (y las relaciones sexuales) con personas de un sexo diferente o del mismo sexo o de más de un género (heterosexualidad, la homosexualidad y bisexualidad).2 Además, muchas clasificaciones médicas internacionales y nacionales imponen el diagnóstico de trastorno mental en las personas transexuales. Este diagnóstico puede ser un obstáculo para el pleno disfrute de los derechos humanos de las personas transgénero, especialmente cuando se aplica como una forma de restringir la capacidad jurídica o de elección para el tratamiento médico.

El desafío de la protección de los derechos humanos de todo el mundo es aplicar un enfoque coherente de derechos humanos y no para excluir a algún grupo de personas. Es evidente que muchas personas transexuales no gozan plenamente de sus derechos fundamentales, tanto en el nivel de garantías jurídicas como en la vida cotidiana. Por lo tanto, es necesario adoptar una mirada más cercana a su situación. Esta edición de papel está destinada a continuar el debate sobre cuestiones de derechos humanos transexuales y hacer que los problemas de las personas transgénero sean conocidos ampliamente.3

El documento describe el marco internacional de derechos humanos que debe aplicarse para proteger los derechos de las personas transexuales. En la siguiente sección, se describen las preocupaciones claves de derechos humanos  con respecto a las personas transexuales, incluida la discriminación, la intolerancia y la violencia que sufren. El documento concluye con ejemplos de buenas prácticas y una serie de recomendaciones a los Estados miembros del Consejo de Europa.

Uno de los obstáculos en la elaboración de este trabajo fue la falta de datos, investigaciones e informes sobre el tema. La limitada información disponible se refiere a menudo a los países que son Estados miembros de la Unión Europea. La falta de datos sobre otros países demuestra la necesidad de mayor investigación y recopilación de información. La Oficina del Comisionado para los Derechos Humanos ha puesto en marcha un estudio comparativo sobre la situación de la homofobia, transfobia y la discriminación por motivos de orientación sexual e identidad de género en todos los Estados miembros del Consejo de Europa, incluidos los países que no son miembros de la Unión Europea . Sin embargo, la investigación disponible en la actualidad ya apunta a una situación sombría y pide medidas urgentes que deben adoptarse para abordar los problemas identificados.

II. Ley internacional de Derechos Humanos

En principio, los instrumentos internacionales de derechos humanos deben proteger a todos sin discriminación. A pesar que la identidad de género como motivo de discriminación, junto con la orientación sexual, a menudo no se mencionan explícitamente en los tratados de derechos humanos internacionales, estos tratados se aplican a todas las personas a través de sus cláusulas de discriminación. En cuanto al Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, que fue recientemente confirmado por el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, que declaró que “la identidad de género es reconocida como uno de los motivos de discriminación prohibidos, por ejemplo, las personas transgénero, transexuales o intersexuales a menudo se enfrentan a graves violaciones de los derechos humanos, como el acoso en las escuelas o en el lugar de trabajo”.4

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) aplicando  el Convenio Europeo de Derechos Humanos, sentencia a los Estados a proporcionar, a las personas transexuales, la posibilidad de someterse a una cirugía que conduzca a un cambio de sexo completo y a que esta cirugía sea cubierta por los planes de seguro como  tratamiento “médicamente necesario “de.5 El Tribunal también ha declarado que los Estados deben reconocer el cambio de sexo en los documentos de identidad.6

Otros instrumentos, tales como las Directrices de la UE, aplican el principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres en el acceso y el suministro de bienes y servicios, cerrando las listas de motivos de discriminación y no incluyen la identidad de género en particular.7 Sin embargo, el Tribunal de Justicia Europeo (TJCE) ha pronunciado de forma expresa que” la discriminación derivada (…) del cambio de sexo de la persona que”es considerado como una discriminación por razón de sexo en el caso de las cuencas hidrográficas P v S y Cornwall County Council. Esto ha sido confirmado y ampliado más tarde en la jurisprudencia del TJCE.8

En la redacción específica de la citada sentencia del TJCE, la “discriminación sexual” es, sin embargo, restringida a las personas transexuales ‘con la intención de pasar,  que estén sufriendo o que hayan sufrido reasignación de género ” cuyo cambio de sexo debe ser legalmente reconocido por los Estados como consecuencia de las sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.9

“La discriminación por sexo” no cubre las personas transgénero no operadas. Este último grupo no puede someterse a cambio de sexo debido a su libre elección, sus necesidades de salud, o la denegación de acceso a cualquier tratamiento, que es común en el Consejo,  en muchos de los Estados miembros de Europa.10 Un informe reciente de la Agencia Europea de Derechos Fundamentales (FRA) afirma al respecto:”no hay ninguna razón para no extender la protección contra la discriminación más allá de estas personas,  para todos y todas aquellas que viven permanentemente en un género opuesto ‘para modificar su certificado de nacimiento sin ningún tipo de intervención médica y todas aquellas personas que simplemente desean presentar su género de manera diferente”.11 A fin de superar esta limitación en la cobertura de toda persona transexual, hay una oportunidad para incluir “la identidad de género” explícitamente como motivo de discriminación en el futuro de las Directivas de la UE a través de la revisión de las directivas de Género de la UE en 2010.12

El reconocimiento de la identidad de género como uno de los motivos de discriminación universalmente protegidos también ha sido expresada por el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos: “Ni la existencia de leyes nacionales, ni la prevalencia de la costumbre puede jamás justificar el abuso, los ataques, la tortura y los asesinatos que gays, lesbianas, bisexuales y personas transgénero sufren. Debido al estigma que rodea a las cuestiones de orientación sexual e identidad de género,  la violencia contra las personas LGBT a menudo no se denuncian, y en última instancia, quedan en la impunidad. Muy rara vez provocan un debate público e indignación. Este silencio vergonzoso es el rechazo definitivo del principio fundamental de universalidad de los derechos”.13

La ONU y otros órganos también han aplicado este enfoque en su trabajo. El Relator Especial de la ONU sobre ejecuciones extrajudiciales, sumarias o arbitrarias, ha puesto de manifiesto varios casos de asesinatos de personas transexuales y el Relator Especial sobre la tortura, ha informado de graves abusos contra personas transexuales en los informes de diversos países. El Comité de la ONU contra la Tortura ha abordado específicamente la cuestión de los abusos contra los activistas transgénero. Por otra parte, el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados se ha ocupado de los problemas que  las personas transexuales encuentran cuando solicitan asilo o para ser reconocido como refugiado, por ejemplo, en ocasiones en que a una persona transexual es interrogada por las autoridades para producir documentos de identidad y su apariencia física no corresponde al sexo indicado en los documentos.14

La Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa adoptó una Recomendación sobre la condición de los transexuales en 1989.15 Actualmente, existe un  informe en preparación, dentro del Comité de la Asamblea General de Asuntos Jurídicos y Derechos Humanos, que abarcará, entre otras cosas, la discriminación basada en la identidad de género.

El Comité de Ministros del Consejo de Europa en varias respuestas a preguntas de los miembros de la Asamblea Parlamentaria recordó el principio de igualdad en el goce de los derechos humanos, independientemente de cualquier motivo, como la identidad de género. Además, el 2 de julio de 2008, el Comité de Ministros decidió intensificar las medidas para combatir la discriminación por motivos de orientación sexual e identidad de género. Esto dio lugar a la creación de un grupo intergubernamental de expertos, que se ha encargado de preparar una recomendación para los 47 Estados miembros del Consejo de Europa. El Parlamento Europeo emitió un Resolución sobre la discriminación contra los transexuales en 1989.16 La Resolución pide a los Estados miembros de la UE tomar medidas para la protección de las personas transexuales y aprobar una ley para promover este fin. En las resoluciones más generales en 2006 y 2007, la situación de las personas transgénero también ha sido objeto de atención  del Parlamento Europeo.17

En un esfuerzo internacional de gran escala para promover las normas internacionales sobre orientación sexual e identidad de género, un grupo de distinguidos expertos en derecho internacional publicó en 2007, el Principio de Yogyakarta sobre la Aplicación de la Ley de Derechos Humanos en Relación con la Orientación Sexual e Identidad de Género. Si bien no se adoptó como norma internacional, los principios ya citados por los órganos de las Naciones Unidas, los tribunales nacionales, y muchos gobiernos  lo han convertido en un instrumento de orientación para la definición de sus políticas en la materia. El Comisionado para los Derechos Humanos ha aprobado el Principio de Yogyakarta y lo considera como una herramienta importante para identificar las obligaciones de los Estados de respetar, proteger y cumplir los derechos humanos de todas las personas, independientemente de su identidad de género.

De especial relevancia es Yogyakarta Principio número 3:”Toda persona tiene derecho al reconocimiento como persona ante la ley. Las personas de diversas orientaciones sexuales e identidades de género tienen capacidad jurídica en todos los aspectos de la vida. Cada persona se define por su propia orientación sexual e identidad de género, siendo parte integral de su personalidad y uno de los aspectos más básicos de la libre determinación, la dignidad y la libertad. Nadie podrá ser obligado a someterse a procedimientos médicos, incluyendo la cirugía de reasignación sexual, la esterilización o la terapia hormonal, como requisito para el reconocimiento legal de su identidad de género. No tienen valor, el matrimonio o la paternidad, no pudiendo ser invocados para evitar el reconocimiento legal de la identidad de género de una persona. Nadie podrá ser objeto de presiones para ocultar, suprimir o negar su orientación sexual o identidad de género “.18

III. Las cuestiones concretas de derechos humanos

3.1 La identidad de género como motivo de discriminación en  los Estados miembros del Consejo de Europa.

La discriminación basada en la identidad de género no está presente explícitamente en los marcos jurídicos en la gran mayoría de los Estados miembros del Consejo de Europa.19 La Agencia Europea de Derechos Fundamentales informa que en 13 Estados miembros de la UE, la discriminación por motivos de identidad de género es tratada como una forma de discriminación sexual, 2  Otros Estados miembros la consideran erróneamente como discriminación por orientación sexual y en 11 Estados miembros no se trata ni como discriminación sexual ni como discriminación por orientación sexual.20

Esto da lugar no sólo a una situación de incertidumbre jurídica en cuanto a la protección precisa de las personas transgénero de la discriminación, sino también en un nivel mucho más bajo de protección de las personas transexuales. Para los otros 20 miembros del Consejo de Europa, se  afirma que esta información aún no ha sido investigada de forma sistemática, aunque uno puede suponer, sobre la base de informes recibidos por el Comisario, que la identidad de género no está definida expresamente como motivo de discriminación en cualquiera de estos países.

La ausencia de reconocimiento explícito de la identidad de género en la legislación sobre la no discriminación también tiene un impacto sobre su inclusión en la labor de los organismos de igualdad y en las Estructuras nacionales de Derechos Humanos (NHRSs). Son muy pocos los organismos de igualdad y NHRSs los que incorporan efectivamente la discriminación basada en la identidad de género en sus mandatos o tareas. Además, estas organizaciones a menudo carecen de los conocimientos y competencias para hacer frente a la discriminación por identidad de género y por lo tanto, requieren una formación antes de embarcarse en este trabajo.

3.2 El reconocimiento legal del género preferido

El artículo 8 de la Convención Europea establece que ”toda persona tiene derecho al respeto de su vida privada y familiar, de su domicilio y su correspondencia”. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha establecido que la falta en modificar el certificado de nacimiento de una persona para el género preferido, constituye una violación del artículo 8 de la Convención.21 Los Estados miembros están obligados a reconocer legalmente el cambio de género de las personas transexuales.

Una característica común de la mayoría de los procedimientos de reconocimiento de género, si no en todos, es la combinación de engorrosos requisitos legales y médicos, cuyos límites  son a menudo ambiguos. Pasar por  largos procesos de evaluación psicológica, psiquiátrica y física son rasgos característicos de tales procedimientos. Algunos, como los exámenes genitales por parte de psiquiatras, constituyen faltas al respeto de la integridad física de la persona. A menudo las personas transexuales no tienen acceso a los procedimientos oficiales debido a procesos discriminatorios y tratamiento médico inadecuado, o por el hecho de que sólo un curso de tratamiento está disponible. Esto a su vez implica la negación del reconocimiento legal de su género preferido y el nombre, o el tratamiento de reasignación de género que se ajuste a sus deseos y necesidades personales de salud. A pesar de una amplia jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en favor del reconocimiento, el reconocimiento jurídico sigue siendo un proceso difícil para muchas personas transexuales en el Consejo de los Estados miembros de Europa.

3.2.1 Condiciones para el cambio de sexo y de nombre

El acceso a los procedimientos para cambiar de sexo y modificar el primer nombre en los documentos de identidad, es vital para que una persona transexual pueda vivir de acuerdo con la identidad de género preferida. De hecho, la capacidad de vivir en el género preferido y ser reconocido legalmente como tal, está supeditado a que los documentos de identidad que se utilizan para llevar a cabo la vida cotidiana, por ejemplo cuando se utiliza una tarjeta de seguro de salud, un permiso de conducir o un certificado de educación durante un proceso de solicitud de empleo, sean congruentes con la identidad de género preferida . Los procesos a veces largos y burocráticos para el reconocimiento de sexo y el resultado del cambio de nombre implican por ejemplo, la imposibilidad de viajar con documentos válidos, incluso para visitar a familiares en un país vecino por un fin de semana. También podría conducir a restricciones en la participación en la educación o el empleo siempre que los certificados de nacimiento sean necesarios o bien cuandoel sexo se indica en las tarjetas de identidad nacional. Puede significar que las personas transexuales sin la documentación correcta sean efectivamente impedidas de una participación significativa en el mercado de trabajo, dando lugar al desempleo.

Hay una necesidad de distinguir entre los procedimientos para el cambio de nombre y los de cambio de sexo. Sin embargo, ambos procesos requieren con frecuencia que el interesado primero debe ser considerado elegible para el procedimiento desde la profesión médica.

Cabe destacar que las condiciones de elegibilidad para el cambio de sexo en los documentos varían ampliamente en toda Europa. Es posible distinguir más o menos tres categorías de países. En la primera categoría, no existe disposición  alguna con reconocimiento oficial. Como se señaló anteriormente, esta es una clara infracción de la jurisprudencia establecida del Tribunal de Derechos Humanos.22 En la segunda y más pequeña categoría de países, no existe obligación de someterse a tratamiento hormonal y cirugía de cualquier tipo a fin de obtener el reconocimiento oficial del género preferido. El reconocimiento jurídico de género es posible presentando  pruebas de disforia de género23 ante una autoridad competente, como expertos del Ministerio de Salud (en Hungría), el Grupo de cambio de sexo (en el Reino Unido) o un médico o psicólogo clínico. En la tercera categoría de países, integrado por la mayoría de los Estados miembros del Consejo de Europa, el individuo tiene que demostrar:

1. que ha seguido un proceso de supervisión médica de cambio de sexo – a menudo restringido a ciertos médicos designados por las instituciones;

2. que se ha efectuado el proceso de esterilización quirurgica irreversible, y / o

3. que ha sido objeto de otros procedimientos médicos, tales como el tratamiento hormonal.24

Estos requisitos entran en clara contradicción con el respeto de la integridad física de la persona. El requerir la cirugía de esterilización como requisito para gozar de reconocimiento legal del sexo preferido ignora el hecho de que, si bien este tipo de operaciones suelen ser deseada por las personas transexuales, esto no es siempre el caso. Por otra parte, la cirugía de este tipo no siempre es médicamente posible, disponible, a precios accequibles sin la financiación de seguro de salud. El tratamiento puede no estar de acuerdo con los deseos y las necesidades del paciente, ni prescrito por su especialista o su médico. Sin embargo, el reconocimiento legal de la identidad de género preferido de la persona es imposible sin estos tratamientos, poniendo a la persona transexual en un limbo sin salida aparente. Es de gran preocupación que las personas transgénero parecen ser el único grupo en Europa donde se establece legalmente un estado de esterilización forzada.

Es necesario señalar que muchas personas transgénero, y probablemente la mayoría de las personas transexuales, opta por someterse a este tratamiento, a menudo incluyendo la eliminación de los órganos de procreación. El tratamiento es a menudo deseado como una necesidad básica de este grupo. Sin embargo, el tratamiento médico siempre debe ser administrada en el mejor interés del individuo y se ajusta a su / sus necesidades específicas y la situación. Es desproporcionado prescribir el tratamiento “como aplicable si o si” de cualquier manera. La preocupación básica de los derechos humanos aquí es hasta qué punto una intervención fuerte del Estado en la vida privada de las personas puede ser justificado y si la esterilización u otras intervenciones médicas tienen la obligación de clasificar a alguien para ser de un sexo o del otro.

Dos importantes fallos de los tribunales nacionales apoyan esta opinión. El 27 de febrero de 2009, el Tribunal Superior Administrativo de Austria declaró que la cirugía obligatoria no era un requisito previo para el género y  (el cambio)  de nombre.25 Una mujer transexual, que se sometió a todos los cambios, aparte de la cirugía genital y vivió como una mujer en todas las relaciones sociales, pudo establecer a la Corte que su situación de empleo en particular no sería favorable a la de varios meses de baja por enfermedad necesarios para la operación y que no podía dejar a su familia económicamente desamparados. Esto indujo al tribunal a señalar que el legislador tenía que suprimir el requisito original, ya que el tribunal no pudo establecer ninguna necesidad de este requisito específico relativo a la mujer transexual. En Alemania, el Tribunal Supremo Federal ha indicado en una sentencia que “una intervención quirúrgica como una condición previa para el cambio de género es cada vez más un problema y ya no es sostenible entre los expertos”.26

El punto clave aquí es que no es necesario hacer cumplir un conjunto de medidas quirúrgicas específicas para la clasificación de un individuo para ser elegible  de cambio de sexo. Un razonamiento similar se encuentra detrás de la ley española “Ley de Identidad de Género” y la británica “Ley de Reconocimiento de Género”.27 Ambas leyes han reconocido que la protección que mayoritariamente asumieron  con la posibilidad de procreación de las personas transgénero –cual es, el tratamiento hormonal y los deseos de los individuos más afectados, en muy raras ocasiones – no justifica el desprecio de un Estado de su obligación de defender  la integridad física de cada individuo. Los Estados que imponen intrusivos procedimientos físicos a las personas transgénero, efectivamente afectan  su derecho a fundar una familia.

En cuanto a las condiciones para ser elegible para el cambio de nombre, hay un patrón similar al de algunos de los procedimientos para el cambio de género antes descrita. El proceso puede ser fácil o requerir largos procedimientos médicos y costosas intervenciones, o puede ser negado por completo. En algunos países, el nombre sólo se puede cambiar con el testimonio que el médico  haga sobre el cambio de sexo  que a llevado a cabo, incluyendo las cirugías genitales que no son accesibles o deseadas por las personas por una serie de diferentes razones. En otros países esa prueba no es necesaria, pero en su lugar, o además de, la gente necesita tener una disforia de género diagnosticada y dos años de tratamiento hormonal para calificar para el cambio de nombre. Como consecuencia, a las personas transgénero se les impide, por un período largo de sus vidas, la participación plena y activa en la sociedad, la educación o empleo, ya que pueden tener problemas continuos con «justificar» lo que son. La oficina del Comisionado ha recibido numerosos informes individuales de las personas transexuales que, como consecuencia de la falta de documentos apropiados, sufren la discriminación y la exclusión de manera preocupante. También es fundamental señalar que, aun cuando una persona ha obtenido un reconocimiento legal del nuevo sexo, la persona todavía se enfrenta a problemas prácticos en entornos institucionales como hospitales, comisarías y prisiones.

3.2.2 Consecuencias para la familia

En algunos países existe la obligación legal que una persona transexual, que está legalmente casado con su pareja sexual, deba divorciarse antes que su nuevo sexo puede ser reconocido. Esto es particularmente problemático en los Estados que no reconocen el matrimonio del mismo sexo, donde el cambio de género de forma efectiva llevaría a un matrimonio del mismo sexo. Como el matrimonio del mismo sexo sólo es posible en los cinco Estados miembros del Consejo de Europa,28 las personas transexuales casados se ven obligados a divorciarse antes que su nuevo sexo sea oficialmente reconocido. En muchos casos, el divorcio forzado está en contra de la voluntad explícita de los esposos, que desean permanecer en una unidad familiar legalmente reconocido, especialmente si tienen niños a su cuidado.

De hecho, el divorcio forzoso puede tener un impacto negativo sobre los niños en el matrimonio. En varios países el padre que ha sufrido el cambio de género perderá los derechos de custodia de los hijos. En otros estados la legislación es ambigua en el lugar y apenas se presta atención a los mejores intereses del niño. 29

El Tribunal Constitucional de Austria ha concedido a una transexual mujer el derecho a cambiar su sexo  sin dejar de estar casado con su esposa. El tribunal dictaminó que “cambiar el sexo en el certificado de nacimiento no puede ser obstaculizado por el matrimonio.” El Tribunal Constitucional alemán ha declarado de manera similar, que obliga jurídicamente al Gobierno alemán para cambiar la ley antes de finales de agosto de 2009.31 Ambas resoluciones llaman al Estado a aceptar la protección de todas las personas, sin excepción, afirmando que un divorcio forzado ha de ser considerada en situaciones de mayor importancia que los muy pocos casos de  matrimonios del mismo sexo. Este enfoque es positivo, ya que termina con la obligación de divorcio para las parejas casadas en las que uno de los socios es transgénero.

3.3 Acceso a la atención de la salud

El derecho al más alto nivel posible de salud está garantizado por varios tratados, entre ellos el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y la Carta Social Europea. Sin embargo, las personas transgénero sufren de varios problemas en la consecución de esta norma. El Estudio Europeo sobre personas transexuales arroja una luz inquietante sobre las experiencias de los transexuales en relación con la desigualdad y la discriminación en el acceso a la salud en Europa.32

El primer aspecto en la discusión de atención de salud para las personas transexuales es la existencia de clasificaciones médicas internacionales y nacionales que definen la transexualidad como un trastorno mental. Actualmente hay dos sistemas internacionales establecidos para la clasificación de enfermedades mentales: El Manual Diagnóstico y Estadístico de los Trastornos Mentales (DSM), que incluye el término “desorden de género” como un trastorno de salud mental. Término que se para describir a las personas que sufren disforia de género significativa, es decir, el descontento con el sexo biológico que se nace.33 En segundo lugar, la OMS, posee la Clasificación Estadística Internacional de Enfermedades y Problemas Relacionados con la Salud (CIE), donde se lista la transexualidad como un trastorno mental y de comportamiento.34 Es importante destacar que las personas transgénero están etiquetados así por tener un trastorno mental. Como el DSM y la CIE son los sistemas clasificatorios utilizados por los médicos en Europa, se aplica frecuentemente para diagnosticar las personas transgénero en los Estados miembros del Consejo de Europa.

Estas clasificaciones son a su vez problemáticas y cada vez más cuestionadas por los actores de la sociedad civil35 y  los profesionales de la salud.36 Estas clasificaciones pueden ser un obstáculo para el pleno disfrute de los derechos humanos de las personas transgénero, especialmente cuando se aplican en una forma de restringir la capacidad jurídica o de elección para el tratamiento médico.

Es necesario señalar sin embargo que esta cuestión es una línea divisoria importante dentro del movimiento transexual en sí. Muchas personas transgénero se sienten amenazados por un posible cambio en los sistemas de clasificación, ya que temen que pueda dar lugar a nuevas restricciones en el acceso a la atención de la salud transgénero. Consideran que debido a que los sistemas de atención de salud requieren un diagnóstico para “justificar” el tratamiento médico o psicológico, es esencial mantener un diagnóstico para garantizar el acceso a la atención. Otros, sin embargo, argumentan que el ser diagnosticado como un trastorno o enfermedad mental estigmatiza a las personas en la sociedad y los hace objetos de la medicina, en lugar de sujetos que son responsables de expresar sus propias necesidades de salud. Clasificaciones alternativas deben estudiarse en estrecha consulta con las personas transexuales y sus organizaciones.37 Desde una perspectiva de derechos humanos y derecho a la atención de la salud, el desorden no mental debe ser diagnosticado con el fin de dar acceso a una atención médica en caso necesario.

El segundo aspecto en la discusión de atención de la salud es el acceso a la terapia de reasignación de género, que suele estar disponible después de que una persona ha cumplido los 18 años de edad. Sin embargo, en algunos países, como los Países Bajos, los jóvenes transexuales pueden comenzar el tratamiento para contrarrestar la pubertad y recibir asesoramiento, a fin de que puedan tomar decisiones informadas sobre su identidad de género a futuro. Entonces a la edad de 18 año pueden proceder con los tratamientos de reasignación de sexo, si todavía  lo desean. Recientemente, algunos otros países, por ejemplo, Bélgica y Alemania, han empezado a ofrecer un trato similar para los jóvenes menores de 18 años.

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha establecido como una obligación positiva de los Estados el ofrecer la posibilidad de someterse a una cirugía que conduce a la reasignación de género completo. Dependiendo de los deseos de una persona transexual y necesidades del individuo, la persona tiene, pues, derecho a tener acceso a tratamiento hormonal, la cirugía de reasignación de género u otras intervenciones médicas, como la depilación permanente y la formación de voz. Es importante reconocer que para la mayoría de la gente el tratamiento en cuestión es una necesidad médica para hacer la vida posible de forma significativa. El tratamiento debe adaptarse a las necesidades del individuo con el fin de tener resultados exitosos.

La jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos claramente exige a los Estados no sólo a prever la posibilidad de someterse a una cirugía que conduce a la reasignación de género completo, sino también que los planes de seguro deban cubrir ” lo médicamente necesario” del tratamiento en general, donde la cirugía de reasignación de sexo es parte.38 El fallo de la Corte  mencionado ha logrado que las personas transgénero en varios países, como Lituania y Bélgica, puedan ampliar la cobertura de su seguro de salud. Esta norma debe aplicarse en todos los Estados miembros del Consejo de Europa. Sin embargo, el Estudio europeo de personas transexuales, en relación con las experiencias de salud constató que el 80% de las personas transgénero en la UE se le negó financiación estatal para los tratamientos hormonales, y al 86% de las personas transgénero en la UE se le negó financiación estatal para la cirugía para el cambio su sexo. Como resultado, más del 50% de las personas transexuales se someten a cirugía para cambiar su sexo de nacimiento, pagando de su propio bolsillo la totalidad de los procedimientos. Hay una falta de información sobre la situación de los terceros de la UE de los Estados miembros del Consejo de Europa. Sin embargo, parece que la mayoría de ellos no ofrecen financiación pública del tratamiento de reasignación de sexo o sólo ofrecen parcialmente. Esto es claramente contrario a las normas establecidas por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Las experiencias de las personas transexuales con el sistema de salud son a menudo negativas, cuando los profesionales de la salud no están informados, actúan sesgadamente  y, a veces abiertamente son groseros con sus clientes, por ejemplo, refiriéndose a los clientes en el sexo no preferido.39 El citado estudio encontró que sólo el 30% de los encuestados, cuando  va en busca de ayuda o de alguna referencia para los procedimientos de cambio de sexo, experimentó lo que la encuesta define como el nivel mínimo aceptable de asistencia – un profesional que desea ayudar, pero carece de información sobre el cuidado de la salud de las personas transexuales. Una tercera parte informó que se les negó el tratamiento porque un médico no estaba de acuerdo con el cambio de sexo.40

Algunos países sólo permiten una clínica en todo el país para proporcionar tratamiento, algunas veces dificultan las nuevas investigaciones y, potencialmente, la calidad de la atención. El derecho a un tratamiento de reasignación de género debe incluir  el acceso a una opción razonable de  centros de tratamiento disponibles y los gastos de tratamiento deben ser reembolsados de acuerdo a las normas nacionales de atención de la salud. La calidad de los  tratamiento relacionados a la transexualidad a menudo ni siquiera se acercan al “más alto nivel posible de salud”, resultando a veces, a lo largo de la vida, en daño corporal. Muchas personas transexuales que optan por la cirugía de reasignación de sexo se ven obligadas a ir al extranjero, frente a grandes dificultades en el reembolso de sus gastos. En general, la situación crea desigualdades en el acceso a la asistencia sanitaria en un país y entre países.

Además, el acceso a la cirugía de reasignación de género es aún más complicado o condicionada por los llamados “protocolos” y las condiciones relativas a la infancia, la orientación sexual, o el gusto de ropa, que son altamente cuestionables. Existen relatos de las personas transgénero de tener que someterse a los exámenes genitales por parte de psiquiatras, o tener que contar una historia de su infancia que es la única aceptable; a veces sus afirmaciones sólo se consideran auténticas si tienen al menos un intento de suicidio probado. Otras personas transexuales se ven obligados a estereotiparse a sí mismos hasta el extremo en su género preferido para adaptarse a los criterios de elegibilidad, lo que lleva al ridículo en la vida diaria. Los ejemplos son demasiados para enumerarlos, pero es seguro decir que la mayoría de las pruebas y procesos realizados en la mayoría de los países suele incluir aspectos que pueden ser llamados incomprensible en el mejor de los casos.

Un tercer aspecto se refiere a acceso generala atención en salud general por parte de los transexuales. La Agencia Europea de Derechos Fundamentales (FRA) informó de que”la cuarta parte de los encuestados en el Estudio Europeo informó de un trato desfavorable por los profesionales de la salud porque eran transexuales. Una quinta parte  informó que ser transexual afectaba el acceso a atención en salud. Como resultado de ello muchas personas transgénero informan  evitar visitas al médico lo más posible, por temor a un comportamiento inapropiado”.41 El informe FRA también se refiere al estudio sobre Sanciones que encontró que el 29% de los encuestados considera que ser transexual afecta negativamente la forma en que fueron tratados por profesionales de la salud.42

Los resultados de los problemas que las personas transexuales encuentran para acceder a su derecho a la atención de la salud se reflejan en otras estadísticas de salud. En varios estudios se hace referencia a aquello que muestra la FRA : un cuarto a un tercio de las personas transgénero encuestados había intentado suicidarse. En la investigación realizada en Irlanda, el 26% de las personas transexuales había intentado suicidarse al menos una vez43; y la mitad de los transexuales en un estudio a gran escala, de la situación de salud de las personas LGBT en Suecia, en un momento u otro en su vida, habían considerado la posibilidad de atentar contra su propia vida ( 21%) 44

3.4 Acceso al mercado de trabajo

El derecho al trabajo es parte de la Carta Social Europea, e incluye el derecho a condiciones de trabajo seguras y saludables. Las personas transexuales se enfrentan a una serie de problemas en el acceso y el mantenimiento de este derecho.

El empleo, y por lo tanto los medios financieros, son fundamentales para las personas transgénero para acceder a la atención de salud. Tener un empleo implica, en muchos de los Estados miembros del Consejo de Europa, contar con un seguro de salud que facilita el reembolso de los gastos relacionados con la salud de los transexuales. Sin embargo, como los tratamientos hormonales o la cirugía para las personas transexuales no siempre son cubiertos por los seguros de salud, los ingresos procedentes del empleo son a veces la única manera para que las personas transgénero puedan pagar por sus cuidado  específicos de salud, en la práctica.

El desempleo es una preocupación importante para las personas transexuales. El estudio de Sanciones muestra que sólo el 31% de los encuestados tiene un empleo a tiempo completo. La cifra exacta de las mujeres transgénero es del 40% y para los hombres transexuales 36%, mientras que entre la población no-transexual estas cifras son del 57% para las mujeres y 72% para los hombres. Una investigación española encontró que el desempleo entre las personas transgénero era del 54% de los encuestados45. Algunas personas transgénero desempleadas, en particular las mujeres transgénero, son incapaces de encontrar empleo, y no ven otra opción que trabajar en la industria del sexo.

Cuando logran emplearse, las personas transexuales se enfrentan a muchos problemas en el lugar de trabajo, en particular, la intimidación continua de sus colegas o que se les deniegue, por ejemplo, el uso de la taza del baño preferido. Algunas personas son empujadas a dimitir después de ser puestos bajo presión, por las burlas e insultos. Requisitos legales largos y lentos para ser reconocidas por la ley, obligan a las personas transexuales a llevar una doble vida, o para informar al empleador y sus colegas acerca de su intención de cambiar de género antes de lo que es conveniente. Hay muchos problemas prácticos que tienen un impacto en poder seguir trabajando. Por ejemplo, un contrato de trabajo podría implicar “presencia masculina en el vestir”, mientras que los requisitos legales para acceder a la cirugía de cambio de estado de género en el caso de una mujer transexual, implicarian presentarse en vestimenta femenina en el trabajo. Esto significa que la persona en cuestión no puede decidir por si misma cuando considera adecuado informar a sus colegas y empleadores acerca de su identidad de género.

También existen los casos en los cuales puede filtrarse información de las personas transexuales una vez ya operadas, por filtraciones o errores en los departamentos de recursos humanos. Hay muy pocos recursos disponibles si los efectos de esta revelación accidental son negativos y el acoso en el lugar de trabajo se vuelve insoportable. La oficina del Comisionado ha recibido informes individuales sobre la discriminación en el lugar de trabajo, consistentes en el tiempo y degradantes, que van claramente contra el derecho a condiciones de trabajo seguras y saludables y libres de discriminación en el trabajo.

La investigación es aún muy limitada, pero las estadísticas disponibles muestran una situación sombría. El estudio de sanciones encontró que el 23% de los encuestados sintió la necesidad de cambiar de trabajo debido a la discriminación que sufren por razón de su identidad de género. Sólo alrededor del 30% fueron tratados con dignidad por los compañeros de trabajo, 10% experimentó abuso verbal y el 6% eran físicamente agredidos. 42% de los encuestados que no viven en su rol de género preferido, lo hicieron porque tenían miedo de perder sus puestos de trabajo.46 En un estudio escocés, el 37% de los encuestados estaban en prestaciones de desempleo.47 Una Investigación de Finlandia48 mostró resultados similares. 77% de los empleados transgénero no le dijo a sus empleadores sobre su identidad de género, y cerca del 50% de los encuestados estaba siendo tratado  estrés.

La necesidad  que la legislación nacional sobre no-discriminación, en todos los Estados miembros del Consejo de Europa,incluya la identidad de género como motivo de discriminación en el mercado de trabajo es, pues, evidente. Es especialmente importante que los cambios en leyes contra la discriminación también sean acompañados por campañas de sensibilización para empleadores y empleados para que se entienda la magnitud y la gravedad del problema. Los empleadores deberían ser más conscientes de la situación de las personas transgénero para garantizar un entorno laboral seguro para todos. Medidas especiales de carácter transitorio, puede ser necesario modificar las normas de trabajo existentes, tales como los códigos de vestimenta o el uso de las instalaciones de baño. Otro aspecto importante es que las instituciones educativas deberían tener la obligación de cambiar retroactivamente el nombre y el sexo de una persona transgénero en los certificados de grado. Esto garantizaría que las personas transexuales pueden seguir beneficiándose de su formación profesional y académica, y les permite solicitar un trabajo adecuado a su calificación profesional en lugar de pretender que no hay ninguna formación.

Un último problema relacionado con el empleo, es la desigualdad en la recepción de las pensiones. En algunos países, la edad para tener derecho estatal de pensiones para los hombres es de 65 años y para las mujeres 60. Antes del reconocimiento jurídico  se podrá denegar las pensiones  a las mujeres transexuales que han llegado a los 60, la que normalmente recibiría si hubiera nacido mujer. Sin embargo, muchas mujeres mayores transexuales descubren que tienen que abandonar sus puestos de trabajo, a fin de impedir la revelación de su identidad por el hecho de que no califican para una pensión. Luego, después de un reconocimiento legal, se negó a estas mujeres con efecto retroactivo sus pensiones para el período en que tuvo que depender de sus propios ingresos y ahorros. A pesar de la abrumadora cantidad de argumentos jurídicos que tienen los derechos de pensión hasta el momento se ha negado que mujeres en el país (nacidas mujer) disfruten sin duda alguna, a pesar de las sentencias del Tribunal Europeo de Justicia a tal efecto.49 En otros países, donde una pareja tuvo que divorciarse, ya que el socio tiene la obligación por ser transexual,  y a fin de recibir los tratamientos de cambio de sexo, o para disfrutar de un reconocimiento legal, los cónyuges  de las personas transgénero están excluidos de recibir su pensión de viudedad. Una mujer que ha sido una ama de casa toda su vida se encuentra a sí misma sin acceso a la pensión de su cónyuge, ya que han tenido que divorciarse, en contra de su voluntad explícita, a fin de permitir el cambio de género de su esposo.

3.5 Transfobia y la violencia contra las personas transexuales

Los artículos 2 y 5 de la CEDH garantizan el derecho a la vida y la seguridad de cada persona. A pesar de esto, las personas transexuales viven con el miedo y la violencia en la cara en el curso de sus vidas. Esto abarca la violencia por acoso, la intimidación, abuso verbal, violencia física y asalto sexual, y los crímenes de odio que resulta en el asesinato. Transfobia – entendida como el miedo irracional, y / o la hostilidad hacia las personas que son transgénero o que de otra forma transgreden las normas tradicionales de género – se puede considerar como una de las principales causas de la violencia y la intolerancia que enfrentan muchas personas transexuales. Algunas personas parecen tener un problema con la mera existencia de los seres humanos, cuya expresión externa de su identidad de género interna no es la misma que determinó su sexo al nacer. La agresión contra las personas transgénero no puede, sin embargo, excusarse como resultado de la ignorancia o la falta de educación.

El estudio de sanciones encontró que el 72% de los encuestados experimentó alguna forma de acoso en público. 46% declararon que habían sufrido acoso en sus barrios y el 21% declaró que evitaba salir. El Estudio Europeo encontró que el 79% de los encuestados había experimentado abuso verbal, amenazas, abuso físico o sexual, a solas o en público.

En la escuela y en el entorno familiar, los transexuales y los adultos jóvenes suelen enfrentarse a un entorno inseguro, con intimidación en la escuela e incluso la expulsión de la familia. 42% de las mujeres a varones y 16% de los varones a mujeres adolescentes han experimentado graves insultos por parte de su familia, hasta el punto que el 20% de las mujeres-a- hombres han sido desheredados y separados de su familia por completo.50 Cuando la gente se da cuenta a una edad temprana que se identifican más con el sexo opuesto y expresan el deseo de convertirse en una niña o un niño, hay muy poco asesoramiento y redes de apoyo adecuadas y disponibles para estos pocos transexuales jóvenes y sus padres. Los transgéneros y los jóvenes, por lo tanto, se enfrentan a problemas en la búsqueda de información, apoyo o tratamiento. Es mejor dar respuesta al interés de éstos niños y niñas con información y apoyo, porque el silencio o ignorar los problemas sólo conduce a la exclusión, el auto-odio, la intimidación, el fracaso escolar y las tasas de suicidio entre los jóvenes excepcionalmente transgénero. En Francia, la investigación muestra que el 34% de los jóvenes transexuales intento  suicidarse antes de tener acceso a la información y el tratamiento. Bajo la ley internacional de los derechos del niño, los niños transgénero tienen derecho a acceder a información adecuada, apoyo y protección necesaria. Esto fue confirmado por el Comité sobre los Derechos del Niño, que recomienda a los Estados ofrecer ”información adecuada y apoyo a (…) las personas transexuales jóvenes (…)”.51

Hombres y mujeres transexuales tienen un alto riesgo de ser víctimas de un crimen de odio o de un incidente de odio .52 Un informe de la OSCE establece que: “los crímenes de odio homofóbico y los incidentes a menudo muestran un alto grado de crueldad y brutalidad. A menudo incluyen palizas, la tortura, la mutilación, la castración, incluso el asalto sexual. Es también muy probable que resulten en la muerte. Las personas transgénero parecen ser aún más vulnerables dentro de esta categoría “.53 A pesar de estos resultados, la identidad de género como causa posible de sesgo en los crímenes de odio, no se reconoce explícitamente en la legislación de la mayoría de los Estados miembros del Consejo de Europa. Una de las pocas excepciones es el recientemente aprobado proyecto de ley escocesa sobre crimenes de odio donde se menciona explícitamente crimen de odio y transexuales. Tampoco está claro si los Estados, como  una alternativa, incluyen “la identidad de género” en la categoría de ‘género’ o ’sexo’ en su legislación los delitos de odio.

Como resultado, la transfobia generalmente no se considera un factor agravante para los delitos de odio cometidos contra las personas transexuales, como demuestran las penas para los autores de los asesinatos por motivos de odio, por ejemplo, Portugal y Turquía.54 Por lo tanto, sólo se puede concluir que las personas transgénero están efectivamente en la mayoría de los países excluidos de la protección jurídica específica, a pesar de su alto riesgo de ser víctimas de crímenes de odio. La OSCE ha subrayado a este respecto: “Al condenar explícitamente motivos de parcialidad, se envía un mensaje a los delincuentes que una sociedad justa y humana no va a tolerar ese comportamiento. Al reconocer el daño causado a las víctimas, se transmite a las víctimas individuales y sus comunidades, el entendimiento que el sistema de justicia penal sirve para protegerlos  a ellos “.55

Por otra parte, en la mayoría de los estados no se registró seguimiento de los crímenes de odio o incidentes motivados por el odio de carácter transexual. Estos delitos normalmente no se denuncian por la policía. Esto fue también señalado por el informe de la OSCE, que observó que el odio y  los incidentes motivados  por la transexualidad están entre los menos reportados y documentados. Una de las pocas excepciones es el Reino Unido, que tiene una política de documentar el número de delitos cometidos por odio contra las personas transgénero. El Servicio de Fiscalía de delitos en Inglaterra y Gales ha desarrollado una política y práctica para garantizar que se investiguen todos los crímenes a transexuales56 y en Irlanda del Norte  los crímenes de odio a transexuales son reportados como parte de las estadísticas de delitos anuales.57

En la práctica, las personas transexuales reciben a menudo ofrecen escasa protección por parte de funcionarios policiales en el caso de un crimen o incidente de odio. En muchos casos las personas transexuales que acuden a las agencias de aplicación de la ley de protección son a menudo ridiculizados, hostigados o simplemente ignorados, a pesar de la obligación positiva de los Estados en virtud del Convenio Europeo de Derechos Humanos para investigar esos crímenes y llevar a los perpetradores ante la justicia.

3.6 Refugiados y los migrantes transgénero

El ACNUR ha confirmado que las solicitudes de asilo en relación con la identidad de género pueden ser reconocidos por la Convención de Naciones Unidas de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados, siempre que los criterios en la definición de refugiado se cumplan.58 Personas transgénero son considerados en el marco del Convenio a ser miembros de un “grupo social particular”. Sin embargo, en la mayoría del Consejo de los Estados miembros de Europa las personas transexuales no se definen explícitamente como un grupo distintivo “social”, mientras que otros países, como Francia y Austria, lo han hecho. En Suecia, las personas transgénero son considerados legalmente para ser incluida en la categoría “género”. Sería un importante paso adelante si los Estados miembros  citaran explícitamente como un posible motivo de la persecución la identidad de género, que necesita protección internacional. También se puede argumentar como “actos específicos de persecución de género “, el término utilizado en la Directiva sobre los requisitos de la UE, puede entenderse como graves violaciones de los derechos humanos y otros tipos de daños graves que experimentan las personas transexuales.

Hay una necesidad de instrucciones prácticas sobre cómo se procesan las solicitudes de asilo de personas que son perseguidas por su identidad de género. Tales instrucciones deberían dar orientación a los funcionarios de asilo cómo llevar a cabo entrevistas sensibles con un ‘transgénero”. Esta orientación es necesaria también para las situaciones en las que una persona transexual llega con un documento de identidad que no indica el género preferido.

Las personas transexuales que han solicitado asilo en ocasiones se enfrentan a problemas en la detención y centros de acogida de los solicitantes con los compañeros de asilo (a menudo de su país de origen) y hay un grave riesgo de re-traumatización .59 A veces las personas transexuales hombre no se colocan la vivienda de las mujeres que desean estar  lo que lleva a las situaciones potencialmente peligrosas, incluido un mayor riesgo de violencia sexual, acoso y otros malos tratos. Hay una necesidad de crear un entorno en estos centros para evitar el acoso de las personas transexuales. Otro problema es la falta de acceso a la atención de la salud que puede conducir a una interrupción del tratamiento hormonal continuo que algunas personas transexuales necesitan.60

Además de asilo, la migración y los viajes es otro problema para las personas transgénero. Los problemas que enfrentan en la obtención de nuevos documentos de identidad con el nombre adecuado y de cambio de sexo puede impedir a las personas transgénero viajar a un país vecino, incluso en una simple visita familiar de fin de semana. Existe el temor de abusos por los guardias de control de fronteras, cuando su apariencia física no se corresponde con el nombre o el sexo indicado en sus documentos de identidad. La libertad de circulación puede, por tanto, verse muy perjudicada.

También pueden surgir problemas en el ámbito de la reagrupación familiar. El país de la ciudadanía a veces obliga a la persona transexual con el divorcio después de la reasignación de género, que puede convertirse en un obstáculo para la reunificación familiar y la posibilidad de seguir viviendo con su ex cónyuge en otro país. Esto  también tiene un impacto perjudicial sobre los niños en el hogar. Por último, el reconocimiento del cambio de sexo no es necesariamente aceptado en el país desde el que una persona transexual migra.

IV. Buenas prácticas

La situación de los derechos humanos de las personas transgénero en Europa no es positivo. Sin embargo, algunos de los problemas han sido reconocidos y “buenas prácticas” son cada vez mayores. En el ámbito jurídico hemos visto recientemente que los tribunales constitucionales  reconocen que las leyes nacionales violan los derechos humanos de las personas transexuales. En el Reino Unido la Ley de Reconocimiento de género puede considerarse, en gran medida, y salvo el requisito de divorcio, como un ejemplo de buenas prácticas. Fue elaborado con la participación de las personas transgénero y condujo a un formato viable, eludiendo violaciones como la esterilización forzada, las condiciones de tratamiento médico, o procedimientos exagerados.

En el ámbito del empleo, algunos sindicatos han elaborado directrices para los empleadores sobre la protección de las personas transgénero en el trabajo, tales como el ABVAKABO neerlandés y el sindicato UNISON del Reino Unido. En la ciudad italiana de Turín un programa ha sido establecido para reintegrar a las personas transgénero en el empleo después de la cirugía de reasignación de sexo.61 Se trata de una investigación distinta de las necesidades y habilidades de la persona transexual y ofrece opciones para trabajos temporales en una serie de empresas, con la posibilidad de empleo permanente en el futuro.

Unos pocos países han desarrollado centros médicos de alta calidad, proporcionando cuidados médicos de apoyo sin recurrir a un exceso de procedimientos de evaluación psiquiátrica y dando cobertura de seguro de salud que incluye todas las formas disponibles de la cirugía de cambio de sexo y el tratamiento hormonal.

En el Reino Unido, Alemania y los Países Bajos hay grupos de apoyo para niños, adolescentes y sus padres que tengan preguntas en torno a la identidad de género. Su trabajo es crucial. Sin embargo, no hay suficientes de estos servicios y la financiación pública para los que existen son escasos, la mayoría están bajo la constante amenaza de cierre.

Algunas escuelas locales y algunos consejos universitarios de toda Europa han reconocido la necesidad de abordar los casos de intimidación y exclusión sufrida por los jóvenes transexuales. Por ejemplo, el Departamento de Gobierno del Reino Unido para la Infancia, Escuelas y Familia está trabajando con los grupos de apoyo transexual en el Reino Unido elaborando directrices para que las escuelas aborden el tema transexualidad e intimidación. Por otra parte, el Centro para la Excelencia en el Liderazgo ha trabajado con un grupo de transexuales desarrollando un curso de estudio independiente sobre cuestiones transgénero para el personal directivo y los administradores en las universidades y otras instituciones de educación superior.62 En cuanto a la cuestión de los títulos universitarios y los documentos con el nuevo nombre y sexo de una persona transexual, en la Universidad de  Torino las tarjetas de identidad llevan el nombre elegido antes del cambio legal de nombre con el fin de facilitar las cosas para los estudiantes transgénero.

En 2008 y 2009 los proyectos de investigación europeos comenzaron a visibilizar los derechos humanos de las personas transexuales. Algunos de los Estados miembros del Consejo de Europa han comenzado a investigar a nivel nacional sobre la situación de las personas transgénero. La Comisión Europea tiene previsto publicar en 2009 un informe sobre la discriminación del transexual en el Derecho comunitario, que está siendo elaborado por la Red europea de expertos jurídicos sobre la no discriminación “. Y en el año 2010 se espera conduzca a recomendaciones sólidas por el Consejo de Europa y Comité de Ministros, que debe incluir, por primera vez, la identidad de género en específico  en derechos humanos.

Lo que ahora se necesita, en particular, es la promoción de un enfoque de Derechos humanos de las personas transexuales. Para ayudar con esto, las campañas educativas promoviendo el respeto y la comprensión mutua son necesarias. El déficit de información sobre los problemas específicos de las personas transexuales y la intimidación y la ridiculización que reciben deben ser abordados. La oficina del Comisionado ha iniciado un estudio comparativo sobre la situación de las personas LGBT en los Estados miembros del Consejo de Europa, la discriminación y la identidad de género tendrán un papel destacado en esta investigación. Los resultados se esperan en otoño de 2010.

Es importante que la discriminación por identidad de género se aborde por NHRSs y organismos de igualdad. Un buen ejemplo de ello es el informe de 2006 de  la Comisión de Derechos Humanos de Nueva Zelanda sobre la discriminación que experimentan las personas transexuales.63 En 2008, el Instituto Belga para la Igualdad entre Mujeres y Hombres puso marcha un estudio sobre la situación de las personas transgénero en Bélgica. Los resultados se esperan para 2009.

Es también crucial el Apoyo a las organizaciones de la sociedad civil que promuevan los derechos humanos de las personas transexuales, en el nivel nacional y europeo, para  potenciar su capacidad de hacer lobby y actividades de promoción. Sólo un puñado de gobiernos, como los Países Bajos, Noruega y Escocia, han entregado financiamiento  las  organizaciones no gubernamentales de los transexuales. Los ayuntamientos de Viena y Berlín, financiaron los dos primeros Consejos Europeos de transexualidad en 2005 y 2008, que es actualmente el único foro específico para las personas transgénero en el ámbito europeo.

Por último, las discusiones son también necesarias para vincular los derechos humanos de las personas transexuales a una variedad de otros debates y temas: la violencia contra la mujer, la violencia doméstica, la discriminación múltiple, económica, cultural y social de. Un buen ejemplo de ello es el Programa de  Igualdad de Género en el Sector Público del Reino Unido que obliga a todas las autoridades públicas en el Reino Unido a eliminar la discriminación ilegal y acoso por razón de sexo y promover la igualdad de oportunidades entre mujeres y hombres”, incluyendo transexuales de ambos sexos ” .64

V. Recomendaciones a Estados miembros del Consejo de Europa

Los Estados miembros del Consejo de Europa deberían:

1. Aplicar las normas internacionales de derechos humanos sin discriminación, y prohibir explícitamente la discriminación por razón de la identidad de género en la legislación nacional sobre no-discriminación. Los Principios de Yogyakarta sobre la Aplicación del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en relación con la Orientación Sexual e Identidad de Género debe utilizarse para proporcionar orientación para la aplicación nacional en este ámbito;

2. Promulgar legislación sobre delitos de odio que otorgue una protección específica para las personas transgéneros y transexuales contra los delitos e incidentes;

3. Desarrollar procedimientos rápidos y transparentes para el cambio de nombre y sexo de una persona transgénero en los certificados de nacimiento, tarjetas de identidad, pasaportes, certificados de estudios y otros documentos similares;

4. Abolición de la esterilización y otros de tratamiento médico obligatorio como requisito legal necesario para reconocer la identidad de género de una persona en las leyes que regulan el proceso de cambio de nombre y sexo;

5. Realizar y hacer accesibles los procedimientos de reasignación de género, tales como el tratamiento hormonal, cirugía y apoyo psicológico, para las personas transexuales, y asegurarse de que sean reembolsados por los seguros de salud pública;

6. Eliminar todas las restricciones sobre el derecho de las personas transexuales a permanecer en un matrimonio existente, tras un cambio reconocidos del género;

7. Elaborar e implementar políticas de lucha contra la discriminación y la exclusión que sufren las personas transexuales en el mercado laboral, en la educación y la atención de la salud;

8. Implicar y consultar a las personas transexuales y sus organizaciones en el desarrollo y aplicación de medidas normativas y jurídicas que les afecten;

9. Visibilizar  los derechos humanos de las personas transexuales y la discriminación basada en la identidad de género, a través de la enseñanza y formación de los derechos humanos, así como campañas de sensibilización;

10. Brindar capacitación a los profesionales de los servicios de salud, incluidos los psicólogos, psiquiatras y médicos generales, con respecto a las necesidades y derechos de las personas transexuales y la obligación de respetar su dignidad;

11. Incluir las preocupaciones de derechos humanos de las personas transexuales en el ámbito de las actividades de los organismos de igualdad y de las estructuras nacionales de derechos humanos;

12. Desarrollar proyectos de investigación para recopilar y analizar datos sobre la situación de los derechos humanos de las personas transgénero como la discriminación y la intolerancia que se encuentran con el debido respeto al derecho a la intimidad de las personas afectadas.

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

1 Definición utilizada en los Principios de Yogyakarta sobre la Aplicación del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en relación con la Orientación Sexual e Identidad de Género, disponible en www.yogyakartaprinciples.org.

2 Ibid.

3 Véase también el punto de vista de la Comisaria “La discriminación contra las personas transexuales ya no debe ser tolerada” publicado el 5 de enero de 2009.

4 Naciones Unidas Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Observación General n º 20 sobre la no discriminación.

5 Tribunal de Derechos Humanos, van Kück contra Alemania, sentencia de 12 de junio de 2003.

PRENSA OTD